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SENTENCIAS DE HACIENDA A EMPRESAS

 

San Salvador, 24 de enero de 2005.

Asunto: Opinión sobre acciones.

 

 

Doctor

Julio Antonio Gamero Quintanilla

Secretario de la Comisión de Hacienda y

Especial del Presupuesto

Presente.

 

         En atención a la nota de fecha diecinueve de enero de dos mil cinco, mediante la cual expresa que en las recién aprobadas reformas al Código Tributario, atinentes a las retenciones del Impuesto sobre la Renta, se intercaló un artículo 156-A, en donde se establece una sub sección denominada "RETENCIÓN POR TRANSFERENCIA DE INTANGIBLES", entendiendo por intangibles la prestación de servicios, siendo las transferencias de éstos las que deben ser gravadas bajo el hecho generador tipificado en el artículo 156-A.

 

No obstante lo anterior, al parecer, algunos agentes de retención, se han separado del espíritu que el legislador, manifestó al momento de aprobar la adición; ya que están efectuando retenciones bajo el amparo de dicha disposición a la transferencia de acciones, las que a su criterio, son títulos valores y no "intangibles". Cabe destacar que, en todo caso, la retención por transferencia de acciones; procederá en aplicación de otra sub sección denominada: "RETENCIÓN A RENTAS PROVENIENTES DE DEPÓSITOS Y TÍTULOS VALORES".

 

         Por lo que, con la finalidad de contar con el criterio de esta Cartera de Estado, solicita confirmar, o en su caso refutar el razonamiento expuesto, a efecto de dilucidar la aparente interpretación errónea de la norma.

 

         Sobre el particular, esta Cartera de Estado emite la opinión solicitada en los siguientes términos:

 

            Las acciones tienen su fuente de yacimiento en el derecho mercantil, de consecuencia, para delimitar la naturaleza jurídica de las acciones es pertinente hacerlo tomando en cuenta el contenido propio de esa rama del derecho, ya que en el Código Tributario no existe disposición legal que les despoje de su genuino linaje jurídico.

 

El Código de Comercio salvadoreño confiere a las acciones la categoría jurídica de títulos valores, así el inciso primero del artículo 144 del Código de Comercio estipula: "La acción es el título necesario para acreditar, ejercer y transmitir la calidad de accionista. Se regirá por las disposiciones relativas a títulos valores compatibles con su naturaleza y que estén modificadas por esta sección".

 

El artículo 623 del Código de Comercio establece que "Son títulos valores los documentos necesarios para hacer valer el derecho literal y autónomo que en ellos se consigna".

 

En complemento de ello, el inciso primero del articulo 629 del Código de Comercio estipula: "El tenedor de un título tiene la obligación de exhibirlo para hacer valer el derecho que en él se consigna".

 

Y es que mercantilmente, lo que se transmite es el título valor, lo que implica desde luego el traslado del derecho incorporado, así lo prevé el artículo 630 del Código de Comercio que literalmente reza: "La transmisión del título valor implica el traspaso del derecho principal incorporado, así como de las garantías y demás derechos accesorios y a falta de estipulación en contrario, la transmisión del derecho a los intereses y dividendos devengados"

 

Entre las cosas típicamente mercantiles figuran:

 

- La empresa mercantil;

- Elementos intangibles de la misma;

- Títulos Valores

 

Como puede observarse, los títulos valores no están comprendidos entre los elementos intangibles de la empresa.

 

Los elementos intangibles de la empresa corresponden a las cosas accidentalmente mercantiles.

 

De manera particular, los elementos intangibles se clasifican:

 

  • 1) En aquellos que no conservan su individualidad separados de la empresa;

 

  • 2) En aquellos que si conservan su individualidad separadas de la empresa. Dentro de estos se ubican, los distintivos comerciales y las patentes; encontrándose entre los distintivos comerciales las marcas de fábrica, marcas de comercio, emblemas, lemas, muestras.

 

Asimismo, es de señalar que los elementos intangibles de la empresa, además de los señalados lo constituyen entre otros, el crédito comercial o derecho de llave, el derecho a la clientela o a la fama mercantil. 

 

Los Títulos Valores por su parte, son documentos mercantiles de existencia física.

 

         Así las cosas, no cabe duda que a la luz del derecho que da vida a las acciones como instituto jurídico, como lo es el derecho mercantil, éstas ostentan la categoría jurídica de título valor.

 

         El Código Tributario y la Ley de Impuesto sobre la Renta, ni de manera expresa, ni a título de ficción legal, nominan a las acciones o les atribuyen, una naturaleza jurídica distinta a la que mercantilmente tienen.

 

De tal suerte, que por tal virtud, no sea procedente someterlos a la consideración de bienes intangibles.

 

         Por lo anterior, se concluye que los títulos valores que incorporan derechos societarios son bienes muebles corporales, pues son documentos mercantiles de una categoría especial, definidos así por el Código de Comercio, los cuales no son incluidos entre los elementos intangibles de la empresa, y ello en atención a que los títulos valores, tienen un ser real que puede ser percibido por los sentidos, así como lo tiene una casa o un libro.

        

Los títulos valores en materia de retenciones de Impuesto sobre la Renta tienen su regulación propia, de manera concreta en el artículo 159 del Código Tributario, norma que únicamente se circunscribe en su aplicación a los casos en los que las Casas Corredores de Bolsa paguen o acrediten a sus clientes intereses o utilidades generados en las inversiones hechas o por sus gestiones de cobro, y esa regulación especial es debido a que mercantilmente no constituyen elementos intangibles de la empresa.

 

La concepción de intangible a que aluden los artículos 156-A y 158 inciso segundo ambos del Código Tributario no comprende en consecuencia a las acciones en su consideración mercantil de títulos valores.

 

En ese sentido, al no enmarcarse la noción jurídica de acción por constituir un título valor en la concepción de bienes intangibles, no le resultan aplicables las retenciones que estipulan el artículo 156-A y 158 del Código Tributario.

 

Finalmente, me permito expresarle que la Dirección General de Impuestos Internos, ya ha emitido opinión a contribuyentes que han consultado sobre el particular, sosteniendo la postura expuesta en la presente nota.

 

         Aprovecho la ocasión para reiterarle las más altas muestras de mi consideración y estima.

 

DIOS UNION LIBERTAD

Contactame franklin_mar@hotmail.com

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CONSULTAS EVACUADAS DE HACIENDA

 

San Salvador, 05 de diciembre de 2004.

 

Licenciado

José Antonio Pérez Alfaro

Jefe de la Unidad de Audiencia y Apertura a Pruebas

Dirección General de Impuestos Internos

Presente.

                                                                                   Atención:        Grupo de Seguimiento de casos

                                                                                                         

Cordialmente solicitamos sus buenos oficios en el sentido de emitir opinión jurídica sobre situación surgida en estudio de IVA, con auto de nombramiento, que actualmente se está realizando a la sociedad TRANSPORTEMOS, S.A. DE C.V., con NIT 0614-291185-001-6, durante los períodos tributarios comprendidos del 1 de enero de 2003 al 31 de agosto de 2004, según se expone a continuación:

 

ANTECEDENTES

 

La sociedad investigada se dedica a la prestación de servicios de transporte terrestre, aéreo y marítimo a empresas locales y en mayor porcentaje a la empresa ZIM AMERICAN ISRAELI SAIPPING del domicilio de Israel. Siendo ésta empresa quien le paga a Transportemos, S.A. de C.V. por los servicios de transporte de mercaderías desde el exterior del país hacia nuestro territorio nacional. Es decir que el servicio que la contribuyente en estudio presta, consiste en recoger los contenedores con mercaderías, de alguna de las aduanas ubicadas en territorio de Guatemala-México o Guatemala-Honduras, y llevarlos hasta las bodegas del importador nacional, posteriormente el contenedor vacío es devuelto a su lugar de origen.

 

En ese sentido, el importador de la mercadería paga los impuestos  correspondientes por la importación, pero en ningún momento realiza operaciones con la sociedad en estudio, razón por la cual los ingresos que Transportemos, S.A. de C.V., factura por los servicios prestados a Zim American Israelí Saipping, los registra y declara como exportaciones, aduciendo que el pago se efectúa en el exterior y los servicios son prestados a una empresa no domiciliada. No obstante, dicha operación no se enmarca en lo dispuesto en el artículo 74 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios, en cuanto a que no cumple con las tres condiciones básicas que son: Que el servicio se realice en el país a usuarios que no tiene domicilio ni residencia en él, que sean usados y consumidos en el exterior y por último, los servicios estén destinados a ser utilizados exclusivamente en el extranjero.

 

Es de señalar, que la sociedad transportista efectuó en fecha reciente una solicitud de Devolución IVA a Exportadores, de la cual posteriormente desistió, debido a que esperarán a que se resuelvan casos similares de los cuales ellos tienen conocimiento, para interponer nuevamente su petición, según manifestó su Representante Legal.

 

Actualmente se han requerido los contratos suscritos con la empresa no domiciliada,  para conocer  las condiciones de la prestación de servicios.

 

Se han encontrado también facturas de exportación por servicios de transporte proporcionados a empresas acogidas a los  regímenes contemplados en la  Ley de  Zonas Francas  Industriales  y de Comercialización, bajo el contexto que  las empresas a quienes se les presta el servicio lo utilizan para la actividad exportadora.  

 

CUESTIONAMIENTOS

 

Por lo antes planteado se pide su valiosa opinión, respecto a instruirnos sobre las siguientes inquietudes:

 

•1-    ¿Son gravados los servicios de transporte que la sociedad Transportemos, S.A. de C.V. presta a la empresa Zim American Israelí Saipping, empresa no domiciliada?

 

•2-    ¿Existe algún antecedente sobre un caso similar?

 

 

Atentamente,       

contactame franklin_mar@hotmail.com

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ANTEPROYECTO NIIF PARA PYMES.

Q beneficios pordrian traer las nuevas NIC para pymes, y q pasara con las pymes q ya adoptaron las NIIF actualizadas, no solo ha ocasionado un costo mas elevado pasar de un sistema contable a NIIF sino q ocasionara otro mayor por el hecho d q tendran que pasar de NIIF a NIC para pymes.

Puedes comentar sobre los beneficios e intercambiar ideas, si no lo tiene contactame a franklin_mar@hotmail.com y se lo mandare por correo, es gratis

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